企业反商业贿赂合规业务介绍

根据我国法律规定，商业贿赂是指经营者为销售或者购买商品而采用财物或者其他手段贿赂对方单位或者个人的行为。法律规定的财物，是指现金和实物，包括经营者为销售或者购买商品，假借促销费、宣传费、赞助费、科研费、劳务费、咨询费、佣金等名义，或者以报销各种费用等方式，给付对方单位或者个人的财物。法律规定的其他手段，是指提供国内外各种名义的旅游、考察等给付财物以外的其他利益的手段。

2007年9月11日上午，原中国农业银行北京分行科技处处长、北京金信思创有限公司负责人温梦杰，被北京市第一中级法院执行死刑。作为“京城商业贿赂第一案”主角的温梦杰，是北京市重拳打击商业贿赂犯罪以来，第一个被法院依法判处并执行死刑的官员。

2014年9月19日，湖南省长沙市中级人民法院公开宣读一审判决结果:“以对非国家工作人员行贿罪判处被告单位葛兰素史克(中国)投资有限公司(简称GSKCI)罚金人民币30亿元;判处被告人马克锐有期徒刑三年，缓刑四年，并处驱逐出境……”。

近年来，还有不少知名企业比如华为公司、大疆公司、宝洁公司等不少员工均因为涉及非国家工作人员受贿而身陷囹圄。

上述典型案例再次证明中国的反商业贿赂法律并不是无牙的老虎，而是会直接影企业和个人的声誉和前途，甚至关乎生死存亡的问题。因此，不管是国有企业还是民营企业的经营中，公司和员工如何尽量避免、规制商业贿赂都是必须认真重视的问题。

  以商业贿赂方式达成的交易不仅存在合同无效的法律风险，还可能根据签订的廉洁协议承担重大的民事违约赔偿责任，甚至可能使公司及员工面临行政处罚乃至刑事责任。因此，现代企业和员工都应当对商业贿赂行为保持高度的警惕和采取相应的防范措施。当前，我国有关反商业贿赂的立法和司法环境越来越完善和严格。

本文旨在归纳和总结反商业贿赂的法律规定和提出合规应对措施。

一、商业贿赂涉及的主要规定

（一）刑法对商业贿赂的规制

1.《刑法》第一百六十三条【非国家工作人员受贿罪】 公司、企业的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。　　公司、企业的工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，依照前款的规定处罚。　　国有公司、企业中从事公务的人员和国有公司、企业委派到非国有公司、企业从事公务的人员有前两款行为的，依照本法第三百八十五条、第三百八十六条的规定定罪处罚。

2. 《刑法》第一百六十四【对非国家工作人员行贿罪】 为谋取不正当利益，给予公司、企业的工作人员以财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。　　单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。　　行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以减轻处罚或者免除处罚。

3. 《刑法》第三百八十五条【受贿罪】　国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。　　国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。

4. 《刑法》第三百八十七条【单位受贿罪】 国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体，索取、非法收受他人财物，为他人谋取利益，情节严重的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役。　　前款所列单位，在经济往来中，在帐外暗中收受各种名义的回扣、手续费的，以受贿论，依照前款的规定处罚。

5. 《刑法》第三百八十九条【行贿罪】 为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的，是行贿罪。　　在经济往来中，违反国家规定，给予国家工作人员以财物，数额较大的，或者违反国家规定，给予国家工作人员以各种名义的回扣、手续费的，以行贿论处。　　因被勒索给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不是行贿。

6. 《刑法》第三百九十一条【对单位行贿罪】 为谋取不正当利益，给予国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体以财物的，或者在经济往来中，违反国家规定，给予各种名义的回扣、手续费的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。　　单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。

7. 《刑法》第第三百九十二条【介绍贿赂罪】　向国家工作人员介绍贿赂，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。　　介绍贿赂人在被追诉前主动交待介绍贿赂行为的，可以减轻处罚或者免除处罚。

8. 《刑法》第三百九十三条【单位行贿罪】　单位为谋取不正当利益而行贿，或者违反国家规定，给予国家工作人员以回扣、手续费，情节严重的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。因行贿取得的违法所得归个人所有的，依照本法第三百八十九条、第三百九十条的规定定罪处罚。

（二）最高人民法院、最高人民检察院《关于办理商业贿赂刑事案件适用法律若干问题的意见》（以下简称“两高办理意见”）

1. 《两高办理意见》第七条 商业贿赂中的财物，既包括金钱和实物，也包括可以用金钱计算数额的财产性利益，如提供房屋装修、含有金额的会员卡、代币卡（券）、旅游费用等。具体数额以实际支付的资费为准。

2. 《两高办理意见》第九条 在行贿犯罪中，“谋取不正当利益”，是指行贿人谋取违反法律、法规、规章或者政策规定的利益，或者要求对方违反法律、法规、规章、政策、行业规范的规定提供帮助或者方便条件。　　在招标投标、政府采购等商业活动中，违背公平原则，给予相关人员财物以谋取竞争优势的，属于“谋取不正当利益”。

3. 《两高办理意见》第十条 办理商业贿赂犯罪案件，要注意区分贿赂与馈赠的界限。主要应当结合以下因素全面分析、综合判断：（1）发生财物往来的背景，如双方是否存在亲友关系及历史上交往的情形和程度；（2）往来财物的价值；（3）财物往来的缘由、时机和方式，提供财物方对于接受方有无职务上的请托；（4）接受方是否利用职务上的便利为提供方谋取利益。

（三）《中华人民共和国反不正当竞争法》（以下简称“反不正当竞争法”）的规定

1. 《反不正当竞争法》第七条　经营者不得采用财物或者其他手段贿赂下列单位或者个人，以谋取交易机会或者竞争优势：　　（一）交易相对方的工作人员；　　（二）受交易相对方委托办理相关事务的单位或者个人；　　（三）利用职权或者影响力影响交易的单位或者个人。　　经营者在交易活动中，可以以明示方式向交易相对方支付折扣，或者向中间人支付佣金。经营者向交易相对方支付折扣、向中间人支付佣金的，应当如实入账。接受折扣、佣金的经营者也应当如实入账。　　经营者的工作人员进行贿赂的，应当认定为经营者的行为；但是，经营者有证据证明该工作人员的行为与为经营者谋取交易机会或者竞争优势无关的除外。

2. 《反不正当竞争法》第十九条 经营者违反本法第七条规定贿赂他人的，由监督检查部门没收违法所得，处十万元以上三百万元以下的罚款。情节严重的，吊销营业执照。

（四）《国家工商行政管理局关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》（以下简称“禁止商业贿赂暂行规定”）

1. 《禁止商业贿赂暂行规定》第二条 经营者不得违反《反不正当竞争法》第八条规定，采用商业贿赂手段销售或者购买商品。　　本规定所称商业贿赂，是指经营者为销售或者购买商品而采用财物或者其他手段贿赂对方单位或者个人的行为。　　前款所称财物，是指现金和实物，包括经营者为销售或者购买商品，假借促销费、宣传费、赞助费、科研费、劳务费、咨询费、佣金等名义，或者以报销各种费用等方式，给付对方单位或者个人的财物。　　第二款所称其他手段，是指提供国内外各种名义的旅游、考察等给付财物以外的其他利益的手段。

2. 《禁止商业贿赂暂行规定》第三条　经营者的职工采用商业贿赂手段为经营者销售或者购买商品的行为，应当认定为经营者的行为。

二、企业应当采取的主要合规应对措施

为避免企业以及企业高管人员甚至普通员工触碰商业贿赂的法律红线，甚至涉及刑事责任，企业及高管等有关人员应当未雨绸缪，可以采取如下法律合规措施。

1. 检视公司商业模式并做适当优化调整

公司应当对自己的商业模式进行审查，根据其所在行业的特征，制定公司内部与外部的反商业贿赂的规章制度，包括公司经营整个过程中可能涉及商业贿赂的相关事项，比如接待标准、赠送礼品价值、返利制度、佣金支付制度、工作外包、费用标准、结算要求等。还要避免在业务开拓、合同审批决策、支付流程中存在向国家工作人员、非国家工作人员支付“财物”和“财产性”利益的行为。

2. 开展内部反商业贿赂行动

为了检验反商业贿赂的实际施行情况和及时发现商业贿赂法律风险隐患，第一，要定期开展内部审查或内部审计，确认公司反商业贿赂制度体系的正常运转，排除漏洞；第二，完善内部举报制度，包括内部举报保密和奖励机制；第三，对公司发生的个案及时处理，包括通过公开和秘密的内部调查程序，甚至必要时及时向司法机关报案由公权力机关介入处理。通过内部反商业贿赂行动进一步完善反商业贿赂的风险控制体系，防止员工的不当行为给公司带来不必要的法律风险。

3. 防范特定关系人商业贿赂

根据《反不正当竞争法》第七条的规定，商业贿赂的贿赂对象不仅包括交易对方的工作人员，还包括受交易相对方委托办理相关事务的单位或者个人以及利用职权或者影响力影响交易的单位或者个人。因此公司在反商业贿赂中不仅要防范交易对象和交易对象的工作人员，还要对可能影响交易的第三方进行审视，作为经营者一方有必要和交易伙伴进行沟通，对合作模式、外包制度等进行必要的审视和调整。避免与交易对方的关联公司、附属企业的交易行为被认定为商业贿赂，还要避免向监管机构工作人员有特定关系人的商业贿赂事件发生。

4. 关注法律、法规和司法执法环境的变化

随着社会的发展以及商业环境的变化，有关反商业贿赂的法律法规也会与时俱进，国家会进行新的立法或者修订已有法律法规来适应社会发展需要，各地政府也会制订地方性法规、政策，这些都会对企业的反商业贿赂产生较大影响，公司应当密切关注立法变化。除了立法环境外，企业还需要特别关注司法执法环境的变化，在我国司法执法部门往往在一定阶段内会对一些行业采取专项整治活动，比如对商业贿赂频发的医药领域、建设工程领域、政府采购领域、金融领域等等，因此公司特别是这些重点领域的企业应当密切关注反商业贿赂司法和执法环境的变化，还应当制订好完善的合规对策。